趋势观察
Trend Watching
《民法典》建设工程合同章的新变化:第793条和第806条解读
2021年5月4日

2020年5月28日,《民法典》经十三届全国人大三次会议表决通过,共有84章、1260条、总字数10万余字。其中合同编就占526条,是内容最多的一编,合同编中第十八章“建设工程合同”与建设工程紧密相关,集中规定了建设工程合同即工程勘察、设计、施工合同的合同形式、订立方式、合同效力、主要内容、违约责任、价款支付等事项。同时,建设工程合同的本质是承揽合同,因此在第十八章无相关规定时,也可适用第十七章“承揽合同”的相关规定。第十八章的大部分条款承袭自原《合同法》第十六章,仅个别词语作了非实质性修订。新增的第793条、第806条,也部分来源于之前已发布的司法解释,而非全新的条款。


其中第793条来源于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(下称“原《施工合同司法解释(一)》”)第2条、第3条,但将建设工程施工合同无效情况下,承包人主张工程价款的前提从“经竣工验收合格”修改为“经验收合格”,以避免承包人因工程未竣工而迟迟无法主张已完部分的工程款;将工程款的折价补偿原则由“参照合同约定支付工程价款”修改为“参照合同关于工程价款的约定折价补偿”,更加符合合同无效的处理原则。


其中第806条来源于原《施工合同司法解释(一)》第4条、第9条、第10条,明确了“转包、违法分包”的法律后果,即不影响施工总承包合同的效力,但发包人可以解除合同。需要注意的是,根据《建筑法》《建设工程质量管理条例》的规定,“未经建设单位认可”进行分包的,为违法分包的一种情形。但在司法实践中,在分包未对总承包合同的履行造成不利影响,且分包人具有相应资质也无其他违规行为的情况下,仅仅是分包未经建设单位认可是否构成可解除合同的违法分包和根本性违约,还是仅作为违约情形处处理,目前尚存在一定争议。而住建部新近发布实施的《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》中,也删除了老办法中将未经建设单位认可自行分包认定为违法分包的规定。


机构介绍 加入机构 联系我们 常年法律顾问:中伦律师事务所 周月萍律师团队 沪ICP备18019987号 攸攸网络 - 技术支持
  • 融尔学苑
  • PPP运作实务
  • 周月萍律师
  • 协君咨询