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应招标而未招标导致EPC合同无效,工程价款结算及优先受偿权问题
2020年10月29日

《环境能源与基础设施工程总承包(EPC)法律实务》一书荣幸入选《北仲争议解决新探索文库》(北京仲裁委员会系统展示多元化争议解决领域的学术成果而推出的研究平台)。

案例1


    应招标而未招标导致EPC合同无效, 

工程价款结算及优先受偿权问题


——新疆电力建设有限公司与宁夏光源电力有限公司等建设工程施工合同纠纷一审案


审理法院:宁夏回族自治区高级人民法院


案  号:(2016)宁民初30号


案例来源:中国裁判文书网


裁判日期:2017年1月19日


关 键 词:招投标 合同效力 造价鉴定 优先受偿权


一、裁判要旨


要旨1


依法属于必须招标的工程项目,当事人未履行法律规定的招标投标程序,所签订的EPC合同无效。


要旨2


当事人在EPC合同中约定按照固定价结算工程价款,在施工合同履行过程中,如未发生合同变更或工程变更等导致工程量发生变化的情况,一方当事人请求启动司法造价鉴定来确定工程价款的,法院一般不予支持。


要旨3


在已完工程质量合格的情况下,EPC合同无效的,承包人亦享有工程价款优先受偿权。



二、审判概览


(一)案情简介


1.本案相关主体


原告:新疆电力建设有限公司(以下简称“新疆电建公司”)


被告:宁夏光源电力有限公司(以下简称“光源电力公司”)


本案其他相关主体:略


2.涉诉经过


2014年12月17日,原告新疆电建公司(原名称为中国能源建设集团新疆电力建设公司,乙方)与被告一光源电力公司(甲方)签订了《宁夏光源电力49MW光伏发电工程EPC总承包合同》(以下简称“《EPC合同》”),约定:由乙方承包甲方的49MW光伏发电工程EPC总承包工程;一期项目合同总价为16884万元,为固定总价;二期项目合同总价为21944.3万元,二期项目尚未取得指标,在具备开工条件前,双方可重新协调合同价格。合同签订后7天内,双方签署股权质押协议及项目股东方担保协议,并办理股权质押手续及担保手续。一期项目光伏发电系统具备投产条件(通过国网并网前验收)后15日内,甲方向乙方支付合同总价60%的工程款;剩余40%工程款甲方以半年电费形式支付一部分,其余所剩款项在具备投产条件 6个月内,一次性付清。


2015年9月15日,新疆电建公司向光源电力公司提交了工程竣工报告,该报告经监理公司、光源电力公司盖章确认。新疆电建公司与光源电力公司共同认可涉案工程于2016年1月14日并网生产。


因工程款结算及工程款优先受偿权等事宜产生争议,双方涉入诉讼。


(二)主要诉请


新疆电建公司向宁夏回族自治区高级人民法院(以下简称宁夏高院)提起诉讼,请求法院判令:


(1)光源电力公司支付拖欠工程款17579.5860万元及利息、违约金;


(2)新疆电建公司对承建工程在欠付工程款及利息、违约金范围内享有优先受偿权等。


(三)判决结果


2017年1月19日,宁夏高院作出(2016)宁民初30号民事判决书,判决:


(1)光源电力公司于本判决生效后15日内向新疆电建公司支付工程款17289.5860万元、逾期付款利息816.7961万元;


(2)新疆电建公司在上述工程款及利息范围内对涉案工程折价或拍卖价款享有优先受偿权。


三、争议焦点及各方观点


(一)依法属于必须招标的工程项目,当事人未履行法律规定的招标投标程序,所签订的EPC合同是否有效


1.当事人观点


庭审中,新疆电建公司和光源电力公司均主张,涉案EPC合同有效。


2.法院观点


宁夏高院认为,本案所涉工程系光伏发电建设工程。《招标投标法》第3条规定:“在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标:(一)大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目;……前款所列项目的具体范围和规模标准,由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订,报国务院批准。”《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第2条第1项规定:“关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目的范围包括:煤炭、石油、天然气、电气、新能源等能源项目……”第7条规定:“本规定第二条至第六条规定范围内的各类工程建设项目,包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,达到下列标准之一的必须进行招标:(一)施工单项合同估算价在200万元人民币以上的;……”根据以上法律规定,涉案工程项目属于必须进行招标的项目,双方当事人未履行法律规定的招标投标程序,违反了法律的强制性规定。《施工合同司法解释(一)》第1条规定:“建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:……(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”因此,法院依法认定涉案总承包合同为无效合同。


(二)EPC合同约定按固定价结算工程价款,诉讼中是否会再启动工程造价鉴定


1.当事人观点


新疆电建公司,其提交的《工程竣工报告》证明涉案工程已经于2015年9月15日竣工,光源电力公司应当按合同约定支付工程欠款。


光源电力公司,因无法确定涉案工程的工程量,申请对工程造价进行司法鉴定。


2.法院观点


宁夏高院认为,《施工合同司法解释(一)》第2条规定:“建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。”鉴于该工程已经竣工并交付使用,根据以上司法解释的规定,新疆电建公司请求按约定价款支付工程价款,予以支持。


光源电力公司抗辩主张因无法确定涉案工程的工程量,申请对工程造价进行司法鉴定。《施工合同司法解释(一)》第22条规定:“当事人约定按照固定价结算工程价款,一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的,不予支持。”据此,涉案总承包合同约定按照固定价格结算工程款,在施工合同履行过程中,并没有发生合同变更或工程变更等情况导致工程量发生变化,就应当按照合同约定的固定价结算工程款。光源电力公司提出对工程造价进行鉴定的申请,宁夏高院未予支持。


(三)EPC合同无效情况下,工程总承包单位是否享有工程款优先受偿权


1.当事人观点


新疆电建公司主张,其对工程款及利息、违约金享有优先受偿权。


光源电力公司主张,原告的优先受偿权仅限于工程款,不包含利息和违约金。


2.法院观点


宁夏高院认为,首先,根据《合同法》第286条的规定,承包人对建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。宁夏高院认为,建设工程施工合同无效,但工程经竣工验收合格的,承包人可以主张工程价款优先受偿权。设置建设工程价款优先受偿权主要考虑到承包人的劳动已经物化到建筑物中,当发包人不能按照约定支付工程款时,赋予承包人优先受偿的权利。建设工程价款优先受偿权的基础权利源于工程款债权,在工程款仍应支付、工程款债务仍需清偿的情况下,建设工程价款优先受偿权亦应支持。因此,新疆电建公司作为建设工程承包人,在欠付工程款及利息的范围内对涉案工程折价或拍卖价款享有优先受偿权。


其次,新疆电建公司享有的优先受偿权在法律规定的行使期限内。行使优先权的前提条件是发包人未按约付款,即工程款债权已届清偿期未获清偿,且经催告后仍未清偿。因此,计算承包人优先受偿权行使的期限最早应当从债权清偿期届满而未获清偿时开始计算。本案中双方约定一期项目光伏发电系统具备投产条件(通过国网并网前验收)后15日内,光源电力公司支付合同总价的60%工程款。在此之前,不具备付款条件,也不具备主张优先受偿权的条件,新疆电建公司于2015年3月30日提起诉讼,故新疆电建公司主张的优先受偿权是在法律规定的6个月行使期限内。


最后,新疆电建公司享有优先受偿权的范围包括利息。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第3条的规定,建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失,而利息属于法定孳息,系承包人实际支出费用而产生的孳息,与工程款本为一体,也应属于优先权的受偿范围,故新疆电建公司在光源电力公司欠付工程款及利息的范围内对涉案工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。

图片

[1]2018年6月1日,《必须招标的工程项目规定》开始施行,《工程建设项目招标范围和规模标准规定》同时废止。


完整文章见周月萍 周兰萍编著《环境能源与基础设施工程总承包(EPC)法律实务》


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